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行政诉讼的程序及策略（草案） （以下的内容只是一个草案，内容必定有不当之处甚至可能遗漏，有待集体完善） 一，现在的行政诉讼庭审原则 现在的行政诉讼庭审原则是：只审“作出的某个行政决定”的前提完整性，不审这些前提的合法性。也就是说：当被告提供若干证据证明“作出行政决定”是依法作出，法院只审查这些程序是否涵盖“作出行政决定”的前期程序，不审查这些证据是否依法取得。这就是“为什么征收户指出某些证据非依法取得，理应无效，而法院仍然采信被告的证据，判原告败诉”的主要原因。 附：诉讼对象及证据链 ① 政府的行政决定 ② 法律依据 证据1 证据 2 证据3 …… ③ 法律依据 证据1，证据2，…… 证据1，证据2，…… 证据1，证据2，…… ④ 法律依据 ………… ………… ………… …… 二，模拟诉讼过程（以征收公告为例） 1，起诉立案 诉讼的对象必须是可诉的。起诉人必须是起诉对象的相对人。 一审起诉状比较简单，只要声明不服起诉对象即可。比如：认为征收公告违法，侵犯了相对人的权力（在不至于引起误解的情况下，以下称：当事人）。起诉状必须有明确的诉讼请求和诉讼焦点。诉讼焦点可以是某个范围的质疑。然后将起诉状呈递到有管辖权的法院立案庭。 行政诉讼法规定：被告有举证的义务。原告可以不举证。 如果法院不立案，可索取《不予立案裁定书》。其他任何形式的答复均无效，除非原告同意撤诉。 《不予立案裁定书》是可诉的法律文书。然后可向同级检察院抗诉，也可以越级到上级法院起诉。 起诉后，等待被告出示证据、法院通知开庭日期。 2，交换证据 （一）提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本； （二）提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章； （三）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料； （四）被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。 法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的，从其规定。 以上是最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定。如果被告提供的证据是复印件，可立即要对方盖章。最迟必须在法庭上核对原件。复印件没有证据效力。 3，诉讼的一审 征收公告就是政府的行政决定①，政府会出示法律依据以及一系列证据②以证明所作出的行政决定是依法作出。这一系列证据②用来证明“作出行政决定”经过了前期所有程序。例如：“《21号文》，发改委批复，建设用地规划许可证，……，等等）”。 法院只审查从①～②——法律依据以及证据②是否涵盖“作出行政决定”的前期程序，不审查②（证据）的前置合法性。即：审查深度不会从①～③，更不用说会继续深挖、一审到底。 尽管从法理上说，对诉讼的审查不能忽略任何细节，但只有民事诉讼中才基本上得到贯彻而一审到底。对于行政诉讼中不审查证据合法性的质疑，居然说是《行政诉讼法》没有明确的规定要一审到底。 4，法庭质证 质证前，如果举证人没有在证据上盖章，可要求当庭核对原件。对原件有质疑的，可要求法庭予以澄清。对复印件可以拒绝质证。未经质证的证据不能作为判案依据。 法庭质证是从以下四个方面进行： 4.1，证据的真实性——是否由权责部门给出并核对了原件； 4.2，证据的合法性——证据本身及来源是否合法，是否涉嫌伪造； 4.3，证据的关联性——是否涉及到当事人； 4.4，证据的证明效力——是不是完整有效的证据，部分不能代表全部。 特别提示：关于4.4节（证据效力）在法理上是被涵盖在三性（真实性、合法性、关联性）之内的内容，并不是一个独立的质证内容。由于很容易混淆，在这里单独列出，在质证书上也可以单独列出的。容易混淆的例子如下（不限于这些例子）： A 发改委立项批复越权。 这个事实涵盖在“证据来源是否合法”中，不合法来源产生的证据不具备证据效力。但因为在名义上（笼统地说）发改委是立项批复的权责部门，因此很容易披上合法的外衣。法官即便是错判了，最多也只是水平问题而淡化责任。事实上，是由某发改委提供了立项批复，只说明批复本身的真实性，但不是由“有权责的部门给出”而不具备合法性。注意：这是证据本身不具备合法性，而不是“产生这份证据的前提（比如立项审批）”是否合法。 B 建设用地规划许可证 建设用地规划许可证必须与其他多个文件联用方具法律效力，单独使用是不具备法律效力的。这是因为证据本身不完整而不具备证据效力。 如果忽略“证据不完整”这一事实，单纯从表面上看，《建设用地规划许可证》是能够满足三性要求的。 C 建设用地规划许可证用副本代替正本 这除开在B中谈到的不合法之外，其关联性也不成立：副本是建设方在下一步用来办理土地手续用的，是取得用地手续的前提条件（注意前提一词），不能证明建设方已经取得合法的用地手续（换发正本才是结果）。被告用前提来证明结果，是没有证据效力的。 这个问题其实也涵盖在证据关联性中：没有依法取得用地许可，就与当事人没有关联，与征收决定也没有关联性，不能支持征收决定。 …… 质证围绕证据的三性进行，其目的就是要论述这些证据有没有证据效力。三性都包含有证据效力的要素。由于很容易被混淆，甚至被忽略，所以将4.4节单独列出，作为一个独立质证要素，法院不能忽略当事人单独对证据效力的质证。 逻辑思维及文字（或语言）表达能力很强的人，是可以在三性中将证据效力质证清楚，被告也难以反驳的。但由于还夹带法官（第三方）的理解因素，明显增加了被混淆的可能性。 5，质证思路 综上所述，我们在一审中的思路必须是： 5.1，证明证据的不真实——否定某个证据； 5.2，证明证据的不合法——主要是针对证据本身的不合法（可以否定证据，法庭不能不采信）以及证据产生的不合法。虽然现在不审查后者的不合法性，但为上诉埋下伏笔——以事实不清为由提起上诉，必要时当庭提起个案诉讼（即：启动组合官司，见第三章）。 在质证中，对于证据产生的不合法性，可点到即止，由于法庭不审查，所以不必深究。深究会耽误自己的申辩时间，也显得诉讼的焦点不突出。 5.3，证明证据没有关联性——否定某个证据； 5.4，寻找证据链的破绽——证明被告缺少某证据； 5.5，指出证据没有证据效力——否定某个证据。 5.6，行政决定涉嫌侵权。 5.7，指出行政决定适用的法律依据不当——比如：已经作废、违反上位法，等等。 质证目标：证明被告所提供的证据不能达到要证明的目的，所依据的法律法规不当，行政决定涉嫌侵权，以证明被告作出的行政行为不合法。 5.8，每质证一项，必须给被告辩解的机会，然后请法官当庭认定，并督促书记员做好记录。庭审中的录音录像是必须的。 由于征地拆迁项目以及被征收人的情况千差万别，有人估计可能涉及200多条法律法规。所以，质证是一件逻辑思维层次非常严谨、专业性强、涉及面广的复杂工作，是依法维权的核心工作。 6，诉讼的二审 诉讼的二审涵盖面，就事实主体而言，与一审是一样的，只是多了“一审裁决适用法律不当”这一条。 二审的上诉状相比一审的起诉状要具体得多。凡是在一审中未作结论的、事实不清的、判决书适用法规不当的、判决书遗漏的、有新的证据显示一审中某个细节有误差的……等等，都必须在二审上诉状中详细阐述。 所以，二审并不是简单的一审延续与澄清，有可能包括一审的扩展——因获得证据的时间原因，把本应在一审审查的程序在二审进行。法院可以因此发回重审。 原告可以向法庭出示在一审之后获得的证据，而被告不能补充证据。 7，针对庭审结果 7.1，针对庭审记录 庭审记录是复原庭审过程的依据。记录有纸板和电子版两种。无论二审或再审，都需要先前的庭审记录。庭审现场的录音录像是最完整的记录。 纸板的庭审记录不全，可以要求播放录音以补全记录。如果法庭拒绝，当事人可以在纸板的记录上载明。 7.2，对于判决 未经质证的证据不能作为判决依据。 判决必须事实清楚、不遗漏应该审查的事项、适用法律准确。 如果在判决书上只是笼统地说“依其他规定判决”而没有指明“判决所依据的具体法律法规”，我们可以用申请信息公开的方式，要法院答复“判决所依据的具体法律法规”。 三，行政诉讼的组合官司 每个证据既然是用来支持“作出的行政决定”，这些证据也就赋予了行政决定的属性，因而具备了可诉性。但产生这些证据的前置合法性，不是一审审查的范围，于是就有了“对一审的证据提起行政诉讼”——组合官司，也有叫做“嵌套诉讼”、“深度诉讼”、“个案诉讼”等等。 由于组合官司的结果关系到“对行政决定的诉讼证据是否有效”，与“对行政决定的诉讼”具有因果关系，无论是从②～③的诉讼，还是从③～④的诉讼，包括更深层次的诉讼，都是与“上一层次的诉讼”具有因果关系。诉讼的层次越深，法庭就越是必须先审查，而“第一层次对行政决定的诉讼”必须最后审查。 组合诉讼的过程只是重复以上第二章的过程。 由于法庭不作延伸的合法性审查，为了把行政决定的合法性彻底查清楚，就注定了行政诉讼必然有很多深度诉讼——也就是组合官司，就注定了它是一场耗时耗精力的马拉松。这不但没有降低诉讼成本，反而还增加了诉讼的难度。 进行组合诉讼是被逼的：如果一审审查产生证据的合法性，并审查到底，是不需要进行组合诉讼的。 既来之则安之，时间长就长吧。民众别的没有，有的是时间。而且主观上有拖时间的愿望呢。
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发表于 2016-11-6 18:34:47
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