《城乡规划法》对其施行前的违法建筑是否有溯及力？

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                                                作者：抚州市临川区人民法院 李丽雯 梁钰                                                                             
      【案情】

　　2004年4月，曾某在某县购买了一块土地用于兴建宾馆，并依法办理了国有土地使用权证和6000平方米的建设工程规划许可证。2006年10月，该建筑工程完全施工完毕，但实际建筑面积为9000平方米，未按照建设工程规划许可证的要求进行建设。2014年10月，该县住房和城乡建设局发现了曾某超面积进行建设的行为，认为其违反了《中华人民共和国城乡规划法》，并对其下发了行政处罚决定书。曾某认为该建设工程在施行前就已经建设完毕，该县住房和城乡建设局对其进行的行政处罚适用法律错误。

　　【分歧】

　　2008年1月1日开始施行的《中华人民共和国城乡规划法》对其施行前已建好的违法建筑是否有溯及力，存在二种不同观点：

　　第一种观点认为，根据法不溯及既往的原则，新法对于新法颁布之前存在的违法行为没有溯及力。

　　第二种观点认为，因为该违章建筑一直存在，其违法行为具有持续性，故新法可以对其具有约束力。

　　【管析】

　　笔者赞同第一种观点，主要理由如下：

　　第一，从现有法律规定看，《立法法》84条规定，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往……”

　　第二，从法理上看，我们不能用新的规定去约束人们过去的行为，因为人们不可能在过去就能预知未来的法律规定。用事后创设出来的规定约束和惩罚事前的行为，与法治精神相悖。

　　第三，参考此前做法，即借鉴1990年建设部的通知和全国人大常委会办公厅复函。1990年4月1日，《城市规划法》实施，《城市规划条例》废止时，也出现过类似的问题。《城市规划法》实施后，一些地方的城市规划行政主管部门不断给建设部去电或去函，询问在该法实施前发生的违法行为，在该法实施后发现并需要作出处理，是适用《城市规划法》还是适用《城市规划条例》。为此，建设部在1990年11月8日就《城市规划法》的溯及力问题以（90）建法字第577号文向全国人大请示，提出“按照法律不溯及既往的原则，在该法实施后处理该法实施前发生的违法案件，还是应当适用于《城市规划条例》，而不应当适用于《城市规划法》”。对此，1990年12月11日全国人大常委会办公厅以常办［1990］秘字第093函复：“关于《城市规划法》的法律溯及力问题，同意你部的意见，请按此办理。”

　　本案中，当事人的违法行为系在《城市规划法》未失效时期，且《城乡规划法》在一般情况下不具有溯及力，故应当适用于《城市规划法》。

　　因此，总体上，按照法不溯及既往原则，在2008年1月1日实施《城乡规划法》后处理该法实施前发生的违法建设案件，原则上应该适用《城市规划法》。
                 责任编辑：元春华

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